ФАС России в 2026 году: ретроактивная оговорка в госконтракте по 44-ФЗ запрещена

11 февраля 2026 года Федеральная антимонопольная служба официально высказалась: условие о ретроактивной оговорке (обратной силе контракта) в контракте по Закону № 44-ФЗ противоречит нормам контрактной системы. Документ: Письмо ФАС России от 11.02.2026 № ГР/10525/26 «О рассмотрении обращения».

Это разъяснение усиливает позицию контролёров и перекликается с многолетней линией Минфина. Теперь заказчики рискуют получить предписание или штраф, если включат в контракт фразу вроде «действует с 01.01.2026, хотя подписан 15.02.2026».

Почему ФАС против ретроактивной оговорки?

Ключевые аргументы из письма:

• Обязательственные отношения между заказчиком и поставщиком возникают только с момента заключения контракта (подписания и размещения в ЕИС).
• Порядок определения поставщиков (конкурентные процедуры или обоснование единственного поставщика) не позволяет начинать исполнение до оформления сделки.
• Исполнение «задним числом» нарушает принципы прозрачности, равенства и конкурентности — другие участники не могли заранее знать о возможности поставки/работы в прошлом периоде.

ФАС прямо указывает: включение условия о распространении действия контракта на период до даты заключения — противоречит Закону № 44-ФЗ.

Позиция Минфина — тот же запрет (особенно для единственного поставщика)

Минфин России последовательно придерживается аналогичного подхода (см. письма 2024–2025 гг., в т.ч. от 01.08.2024 № 24-08-08/71743 и более поздние):

• Нет бюджетных обязательств → нельзя исполнять и оплачивать «до» контракта.
• Возникает фактическая задолженность бюджета без постановки на учёт.
• Особенно жёстко для закупок у единственного поставщика: ретроактивная оговорка здесь недопустима.

Но практика судов — не всегда солидарна с ФАС и Минфином

Несмотря на жёсткую позицию регуляторов, в 2025–2026 годах встречаются случаи, когда суды поддерживали заказчиков:

• Если ретроактивная оговорка применяется в контракте с единственным поставщиком на услуги ЖКХ (содержание общего имущества МКД) — суды иногда признают: обязанность заказчика платить возникает из закона (ЖК РФ), а не только из контракта.
• В ряде дел апелляция и кассация отменяли решения УФАС, разрешая оплату услуг, оказанных до подписания, при условии, что это не нарушает бюджетное законодательство и не создаёт преимуществ.

Однако тренд 2026 года — усиление контроля: ФАС активно использует свои письма в проверках и предписаниях.

Рекомендации заказчикам и поставщикам в 2026 году

Для заказчиков:

• Не включайте ретроактивные оговорки в проект контракта — даже если поставщик уже начал работу.
• Если работы/услуги уже оказаны «до» — оформляйте новую закупку или обосновывайте аварийность/единственного поставщика с даты фактического начала.
• При закупках у единственного поставщика — строго соблюдайте сроки размещения извещения и контракта в ЕИС.
• Готовьтесь к проверкам ФАС: письмо от 11.02.2026 — уже рабочий инструмент контролёров.

Для поставщиков:

• Не соглашайтесь на устные договорённости «начнём сейчас, контракт потом» — рискуете не получить оплату.
• Если заказчик настаивает на ретроактивной оговорке — фиксируйте отказ в переписке (для возможного суда).
• В спорных случаях (ЖКХ, непрерывные услуги) — ссылайтесь на судебную практику, где суды иногда разрешали.

Вывод 2026 года: ФАС и Минфин закрыли лазейку для «задним числом». Ретроактивная оговорка в госконтракте по 44-ФЗ теперь — прямой путь к нарушению. Чтобы избежать проблем — заключайте контракт до начала исполнения.

Если в вашем контракте уже есть такая оговорка или ФАС выдало предписание — срочно анализируйте риски. Нужен разбор конкретного случая, помощь с жалобой или корректировкой документации — пишите в комментариях или обращайтесь к экспертам по 44-ФЗ.